2006年，中國六部委結(jié)合出臺《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》（以下簡稱“10號文”），該文件對海外紅籌架構(gòu)有主要影響的規(guī)定有如下3條：【第二條】本規(guī)定所稱外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，系指外國投資者購置境內(nèi)非外商投資企業(yè)（以下稱“境內(nèi)公司”）股東的股權(quán)或認購境內(nèi)公司增資，使該境內(nèi)公司變革設(shè)立為外商投資企業(yè)（以下稱“股權(quán)并購”）；或者，外國投資者設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)定購置境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運營該資產(chǎn)，或，外國投資者協(xié)定購置境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)運營該資產(chǎn)（以下稱“資產(chǎn)并購”）。
【第十一條】境內(nèi)公司、企業(yè)或自然人以其在境外合法設(shè)立或掌握的公司名義并購與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的境內(nèi)的公司，應(yīng)報商務(wù)部審批。
【第四十條】特別目標公司境外上市交易，應(yīng)經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)視管理機構(gòu)同意。接下來，恒通將通過一個案例對上述“10號文”規(guī)定進行解讀。A先生是Q公司的創(chuàng)始人股東，A先生想讓Q公司在香港上市，于是搭建了以下海外架構(gòu)圖：
由于A先生是中國境內(nèi)自然人（中國國籍），依據(jù)10號文的規(guī)定，如果上圖中的HK公司想要收購Q公司的股權(quán)，屬于“關(guān)聯(lián)并購”，應(yīng)報中國商務(wù)部審批，并且Q公司的境外上市也應(yīng)報中國證監(jiān)會審批。依照規(guī)定也理應(yīng)這么做，但問題就出在，從2006年該文件的出臺及實施以來，商務(wù)部尚未審批通過一例海外關(guān)聯(lián)并購圖片。為了少碰壁，加快審批進度，各民企在海外上市時，通過中國律師以各種方式對10號文中的關(guān)聯(lián)并購進行“限制解釋”，找到合法合規(guī)的方法避開提交須要“報商務(wù)部審批”這一環(huán)節(jié)，這一現(xiàn)象在業(yè)界內(nèi)被稱為“曲線紅籌”。目前，這一塊應(yīng)用的最多的方法“換國籍”（股權(quán)代持）與“分步走”。“換國籍”與股權(quán)代持“換國

看境內(nèi)企業(yè)在搭建紅籌架構(gòu)進程中，如何繞開“10號文”

籍”的種方式是通過轉(zhuǎn)變原始人股東的中國境內(nèi)均身份來繞開10號文，也就是在擬搭建海外架構(gòu)時中國原始人股東變換了國籍，不再是“境內(nèi)自然人”，即無需商務(wù)部和證監(jiān)會審批。
但在務(wù)實中，有些擁有中國政治身份的企業(yè)家廢棄中國籍也極容易為輿論所詬病，因此近年“股權(quán)代持”也更為流行。
重要操作方法是，企業(yè)家選擇其親屬/配偶取得外籍護照后注銷中國護照，再由其搭建海外架構(gòu)并收購境內(nèi)公司，此舉并不屬于11條規(guī)定的“境內(nèi)居民收購”，處所商務(wù)局往往都會給予同意。


2.繞開“10號文”方法之“分步走”

該種方式是通過規(guī)避被認定為并購“境內(nèi)公司”來繞開商務(wù)部的審批。具體操作為：
第一步，先將境內(nèi)公司部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓外國投資者，使境內(nèi)公司變革為外商投資企業(yè)；
第二步，境外離岸公司再收購?fù)馍掏顿Y企業(yè)的境內(nèi)股東的股權(quán)。依據(jù)商務(wù)部2008年宣布的《外商投資準入管理指引手冊》，已設(shè)立的外商投資企業(yè)中方向外方轉(zhuǎn)讓股權(quán)，不參照并購規(guī)定。由于香港公司收購境內(nèi)實體股權(quán)之前，境內(nèi)實體已變革為中外合資企業(yè)，本次收購不再受限于并購規(guī)定中有關(guān)關(guān)聯(lián)并購的限制。但是設(shè)計和落實兩步走方案時，有不少事項須要注意：
(1)外資備案手續(xù)
兩個步驟均需辦理境內(nèi)實體所在地商務(wù)/外資主管部門的備案手續(xù)。
注意：目前有些處所的商務(wù)/外資主管部門對于“兩步走”持謹嚴態(tài)度，因此在選擇該方式時候更考驗其交易與商業(yè)設(shè)計的合理性，不然也難以過審。(2)外匯登記和返程投資標識
除了上述備案和工商登記之外，境內(nèi)實體需依據(jù)《外國投資者境內(nèi)直接投資外匯管理規(guī)定》、《國度外匯管理局關(guān)于進一步簡化和改良直接投資外匯管理政策的通知》(匯發(fā)[2015]13號)及其附件《直接投資外匯業(yè)務(wù)操作指引》的規(guī)定，須向銀行辦理境內(nèi)直接投資外匯登記手續(xù)。
在辦理外匯登記時，境內(nèi)實體需披露境外中國個人和機構(gòu)持股的情形，銀行據(jù)此在外匯局資本項目信息體系中將境內(nèi)實體標識為“返程投資”。(3)評估稅務(wù)影響
股權(quán)掌握模式下的重組，視境內(nèi)實體數(shù)目及重組前股權(quán)構(gòu)造，可能涉及多項股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易，因此更要斟酌和評估相干稅務(wù)影響。
比如一些境內(nèi)實體數(shù)目較多、涉及多項股權(quán)重組交易的情況，不少企業(yè)將斟酌實用“特別性稅務(wù)處置”（例如財稅〔2009〕59號、財稅[2014]109號文）的條件和機遇。
但具體還應(yīng)與專業(yè)人士審慎溝通和確認恰當?shù)脑u估方式，并留存相應(yīng)的支撐文件證明評估方式的合理性，以避免重組進程中的稅務(wù)風險。綜上，合理且優(yōu)秀的海外紅籌架構(gòu)的設(shè)計，不僅可以贊助各企業(yè)節(jié)儉時光成本，更能在必定水平上規(guī)避一些稅務(wù)風險，可謂是企業(yè)發(fā)展的常青“基石”，因此各位因須要赴海外上市須對架構(gòu)進行重組的時候，應(yīng)審慎且綜合斟酌各方因素，更應(yīng)在有豐碩經(jīng)驗的專業(yè)人士指點下進行。

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